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案情:2000年7月,張某向某房地產(chǎn)開發(fā)公司預(yù)購了一套商品房。入住后,張某發(fā)現(xiàn)該房有墻體大面積裂縫、分戶墻不隔音、房頂漏水等問題,遂向房地產(chǎn)商提出了異議。房地產(chǎn)商向張某出示了區(qū)質(zhì)檢站作出的《工程質(zhì)量監(jiān)督報(bào)告》及房屋所在轄區(qū)建設(shè)行政部門出具的《建設(shè)工程竣工驗(yàn)收備案表》,證明其所建商品房質(zhì)量合格。張某以在商品房存在嚴(yán)重質(zhì)量問題的情況下區(qū)建設(shè)行政部門仍予以備案的行為侵犯了其合法權(quán)益,訴請法院判決確認(rèn)區(qū)建設(shè)行政部門的備案行為違法。
爭議及分析意見
在處理原告的時(shí),受訴法院對于建設(shè)行政部門的驗(yàn)收備案行為應(yīng)如何定性以及是否屬于行政訴訟調(diào)整范圍的問題存在爭議。
有人認(rèn)為,備案行為不是具體行政行為,不屬于法院行政訴訟的受案范圍。理由如下:第一,備案行為是房地產(chǎn)開發(fā)商向建設(shè)行政部門報(bào)告房屋建設(shè)情況以備查考的行為,只是對事物發(fā)展過程的客觀描述和記載行為,本身并沒有任何行政決定的效力;第二,備案行為只是行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部備考行為,不具有外部公示性,因而也就不符合行政訴訟調(diào)整外部具體行政行為的范圍要求;第三,備案行為對當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)沒有實(shí)際影響。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定,只有對行政機(jī)關(guān)實(shí)施的對當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)有實(shí)際影響的行為,當(dāng)事人才可提起行政訴訟。備案行為只是對工程質(zhì)量驗(yàn)收報(bào)告以及質(zhì)檢部門的監(jiān)督報(bào)告進(jìn)行登記、收訖的形式,不會(huì)對當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)形成行政確認(rèn)。對當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)有實(shí)質(zhì)性影響的是工程質(zhì)量驗(yàn)收報(bào)告以及質(zhì)檢部門的監(jiān)督報(bào)告,而這兩個(gè)報(bào)告是一種專業(yè)技術(shù)鑒定,在工程質(zhì)量認(rèn)定過程中,也只起到證據(jù)的作用,是否有效還要接受司法的評判。
筆者認(rèn)為,備案行為符合具體行政行為的構(gòu)成要件,屬于行政訴訟的調(diào)整范圍,法院完全可以對其實(shí)施司法審查。理由如下:第一,備案行為是建設(shè)行政機(jī)關(guān)履行法定職責(zé)所作出的行政行為。根據(jù)建設(shè)部《房屋建筑工程和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗(yàn)收備案管理暫行辦法》的有關(guān)規(guī)定,備案行為是建設(shè)行政機(jī)關(guān)在本行政區(qū)域內(nèi)對建設(shè)工程實(shí)施監(jiān)督和管理的行政行為。第二,備案行為是具體行政行為。根據(jù)《現(xiàn)代漢語詞典》的解釋,備案即是向主管機(jī)關(guān)或有關(guān)職能部門等報(bào)告事由,以備查考。以此觀之,建設(shè)工程驗(yàn)收備案就是特定的建設(shè)工程施工人(本案中的房地產(chǎn)開發(fā)公司)向建設(shè)行政機(jī)關(guān)報(bào)告工程完成驗(yàn)收情況,行政機(jī)關(guān)予以登記備案,以供行政機(jī)關(guān)檢查和監(jiān)督的行為,具備行政行為的具體性。第三,備案行為能產(chǎn)生行政法意義上的法律效果,實(shí)質(zhì)上是一種行政確認(rèn)行為,即建設(shè)行政機(jī)關(guān)對行政相對人的法律事實(shí)、法律關(guān)系予以認(rèn)定、確認(rèn)的行政行為。根據(jù)建設(shè)部《房屋建筑工程和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗(yàn)收備案管理暫行辦法》第八條的規(guī)定:“備案機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)建設(shè)單位在竣工驗(yàn)收過程中有違反國家有關(guān)建設(shè)工程質(zhì)量管理規(guī)定行為的,應(yīng)當(dāng)在收訖竣工驗(yàn)收備案文件15日內(nèi),責(zé)令停止使用,重新組織竣工驗(yàn)收。”這就是說,在備案收訖后15日內(nèi),如果建設(shè)行政機(jī)關(guān)未作出“責(zé)令停止使用,重新組織竣工驗(yàn)收”的行為,那就視為建設(shè)行政機(jī)關(guān)在事實(shí)上確認(rèn)了建設(shè)工程竣工驗(yàn)收工作宣告完成,工程質(zhì)量合格。這一事實(shí)上的確認(rèn)行為,無論對房地產(chǎn)開發(fā)者還是對購房者都會(huì)產(chǎn)生行政法上的拘束力。
[關(guān)鍵詞]工程;竣工結(jié)算;審核
前言
竣工結(jié)算是工程造價(jià)控制的最后一關(guān),若不能嚴(yán)格把關(guān)的話將會(huì)造成不可挽回的損失。這是一項(xiàng)細(xì)致具體的工作,審核時(shí)要認(rèn)真、細(xì)致、不少算、不漏算。
工程造價(jià)審核過程注意事項(xiàng)
2.1.讀懂合同
合同條款繁雜,有些施工企業(yè)在對文明安全施工措施費(fèi)、價(jià)差造價(jià)、取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)等方面,找空子,忽略細(xì)小條款但對造價(jià)有影響,或者干脆逆著合同的條款編制造價(jià)。
2.2.施工圖與竣工圖的差異
竣工圖是以實(shí)體完工時(shí)狀態(tài)的記錄,而施工圖是招標(biāo)依據(jù)和過程施工的證明,有些工程建設(shè)單位要求按竣工圖結(jié)算,要求設(shè)計(jì)院把施工中發(fā)生的設(shè)計(jì)變更、聯(lián)系單、會(huì)議紀(jì)要等變更的內(nèi)容反映在竣工圖中,不能反映的施工過程以“后補(bǔ)簽證”形式結(jié)算。
2.3.改變功能和虛設(shè)費(fèi)用
有些機(jī)械在施工中沒有使用,或者使用的是小機(jī)械,但在結(jié)算造價(jià)中卻有這些大型機(jī)械費(fèi)用,改變機(jī)械使用型號,比如施工電梯用的是100M以內(nèi),卻套用130M的定額;潛水泵使用直徑Φ50的,卻變成是直徑Φ100的等等,這要求審計(jì)人員細(xì)心看出問題,核減價(jià)格。
2.4.材料性能和價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)
某項(xiàng)工程外墻裝飾施工圖要求采用不銹鋼條板做造型,而實(shí)際施工中,施工單位分包商卻采用鋁合金材質(zhì)來施工,鋁合金外表看起來和不銹鋼很相似,特別是從遠(yuǎn)處觀看,外行很難看出,但材料單價(jià)卻相差很多,厚度不同有的相差幾倍;材料的消耗量定額有明確規(guī)定,但有的施工單位在上報(bào)造價(jià)時(shí)卻在工料組合里增加消耗量,這樣分部分項(xiàng)工程的單價(jià)就會(huì)提高;施工中采用的新材料和新工藝,虛報(bào)材料價(jià)格和材料用量也是普遍現(xiàn)象。
工程預(yù)結(jié)算審核的主要內(nèi)容
預(yù)結(jié)算的審核,常規(guī)的主要是工程量是否正確、單價(jià)的套用是否合理、費(fèi)用的計(jì)取是否準(zhǔn)確三方面為重點(diǎn),這是基本的也是在審核中要這樣做的常用過程。對每個(gè)項(xiàng)目都是一樣的。
2.1.工程量的審核
工程量的誤差往往是比實(shí)際值大,例如墻抹灰少扣門窗量,地梁和承臺相交處的磚模未減,梁、板、柱交接處受力筋或箍筋重復(fù)計(jì)算等等;而缺乏現(xiàn)場施工管理經(jīng)驗(yàn),施工常識、圖紙說明遺漏或模糊不清處理常常遺漏項(xiàng)目。因此要熟悉工程量的計(jì)算規(guī)則。
2.2.項(xiàng)目單價(jià)的審核
地方性的工程造價(jià)定額和信息價(jià)必須在本地的工程項(xiàng)目中使用,嚴(yán)格運(yùn)用當(dāng)?shù)氐挠?jì)價(jià)軟件。在審核套用預(yù)算單價(jià)時(shí)要注意如下幾個(gè)問題:
(1)對直接套用定額單價(jià)的審核---首先要注意采用的項(xiàng)目名稱和內(nèi)容與設(shè)計(jì)圖紙標(biāo)準(zhǔn)是否要求相一致,如構(gòu)件名稱、斷面形式、強(qiáng)度等級(砼標(biāo)號、水泥砂漿比例)等。其次工程項(xiàng)目是否重復(fù)套用。如塊料面層下找平層;瀝青卷材防水層,瀝青隔氣層下的冷底子油;預(yù)制構(gòu)件的鐵件;屬于建筑工程范疇的給排水設(shè)施。
(2)對換算的定額單價(jià)的審核---要注意換算的消耗量,還要弄清允許換算的內(nèi)容是定額中的人工、材料或機(jī)械中的全部還是部分?采用的系數(shù)是否正確?這些都將直接影響單價(jià)的高低。
(3)對補(bǔ)充定額的審核---主要是檢查編制的依據(jù)和方法是否正確,材料預(yù)算價(jià)格、人工工日及機(jī)械臺班單價(jià)是否合理。
3.3.費(fèi)用的審核
取費(fèi)應(yīng)根據(jù)當(dāng)?shù)毓こ淘靸r(jià)管理部門頒發(fā)的文件及規(guī)定,結(jié)合相關(guān)文件如合同、招投標(biāo)書等來確定費(fèi)率。審核時(shí)應(yīng)注意取費(fèi)文件的時(shí)效性;執(zhí)行的取費(fèi)表是否與工程性質(zhì)相符;費(fèi)率計(jì)算是否正確;價(jià)差調(diào)整的材料是否符合文件規(guī)定。
工程預(yù)結(jié)算審核的主要方法
采用合理的審核方法不僅能達(dá)到事半功倍的效果,而且將直接關(guān)系到審查的質(zhì)量和速度。主要預(yù)結(jié)算審核方法有以下幾種:
3.1.項(xiàng)目歸納審核法
本方法適用于多層住宅,小區(qū)里棟數(shù)較多,結(jié)構(gòu)形式和建筑風(fēng)格分成幾類,每一類中又有幾棟相類似的住宅。
首先,確定總體審核方案,根據(jù)不同結(jié)構(gòu)形式、不同建筑風(fēng)格及有地下室的工程,分別歸類,挑選有代表性的工程為主要審核對象,將其棟號的特殊情況剔除,放在系統(tǒng)審核中。如鋼筋的設(shè)計(jì)與定額含量的差別,塑鋼門窗等。具體做法是:
3.1.1.在總體審核方案確定的基礎(chǔ)上,選出審核對象的棟號計(jì)算工程量。
3.1.2.深入施工現(xiàn)場搞調(diào)研,核定新材料、新工藝的生項(xiàng)定額,即:單方工、料、機(jī),實(shí)際發(fā)生的基礎(chǔ)數(shù)據(jù)。
3.1.3.對本工程使用材料,深入市場調(diào)研摸清底價(jià),為編制材料補(bǔ)充核算價(jià)格提供基礎(chǔ)數(shù)據(jù)。
3.1.4.依據(jù)預(yù)算定額編制原則,根據(jù)現(xiàn)場測定資料編制有關(guān)發(fā)生項(xiàng)定額。
3.1.5.編制有代表性棟號的工程預(yù)算,確定其統(tǒng)一價(jià)格標(biāo)準(zhǔn),在此基礎(chǔ)上將每一棟工程按不同結(jié)構(gòu)形式計(jì)算出建筑面積,計(jì)算出典型棟號在其中所占比例,代入統(tǒng)一價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)。
3.2.逐項(xiàng)審核法
逐項(xiàng)審核法又稱全面審核法,這是延用老的審核方法,適合小工程,投資較少的項(xiàng)目,如圍墻、道路擋土墻、排水溝等。這種方法全面和細(xì)致,審查造價(jià)準(zhǔn)確率高,效果好;但是,工作量很大,時(shí)間又長。在投資規(guī)模較大,審核進(jìn)度要求較緊的情況下,這種方法是不可取的,但在房地產(chǎn)公司,特別是私企,為嚴(yán)格控制工程造價(jià),仍常常采用這種方法。
3.3.重點(diǎn)審核法
此種方法較以上兩種方法,有所不同,比全面審核法范圍小,因此要針對工程的特點(diǎn)決定采取哪種方法。該方法是有側(cè)重的,一般選擇工程量大而且費(fèi)用比較高的分項(xiàng)工程的工程量作為審核重點(diǎn)。如基礎(chǔ)工程、磚石工程、混凝土及鋼筋混凝土工程,門窗幕墻工程等。對生項(xiàng)及換算定額部分,重點(diǎn)審核,其次重點(diǎn)核實(shí)與上述工程量相對應(yīng)的定額單價(jià),尤其重點(diǎn)審核定額子目容易混淆的單價(jià)。該方法的優(yōu)點(diǎn)是工作量相對減少,效果較佳。
3.4.比較審核法
此種方法使用是有先決條件的,即在掌握大量數(shù)據(jù)和有豐富經(jīng)驗(yàn)前提上,使用此方法較簡單。該方法是在總結(jié)分析預(yù)結(jié)算資料的基礎(chǔ)上,找出同類工程造價(jià)及工料消耗的規(guī)律性,整理出用途不同。結(jié)構(gòu)形式不同、地區(qū)不同的工程造價(jià)、工料消耗指標(biāo)。然后,根據(jù)這些指標(biāo)對審核對象進(jìn)行分折對比,從中找出不符合投資規(guī)律的分部分項(xiàng)工程,針對這些子目進(jìn)行重點(diǎn)審核,分析其差異較大的原因。
3.5.通病審核法
在預(yù)結(jié)算編制中,不同程度地出現(xiàn)某些常見病。某些施工單位的預(yù)結(jié)算常常出現(xiàn)以下常見病:
(1)工程量計(jì)算正誤差:①毛石、鋼筋混凝土基礎(chǔ)T形交接重疊處重復(fù)計(jì)算;②樓地面孔洞、溝通所占面積不扣;③墻體中的圈梁、過梁所占體積不扣;④挖地糟、地坑土方常常出現(xiàn)“挖空氣”現(xiàn)象;⑤鋼筋計(jì)算常常不扣保護(hù)層;⑥粱、板、住交接處受力筋或箍筋重復(fù)計(jì)算;⑦接地面、墻面各種抹灰重復(fù)計(jì)算;......
(2)定額單價(jià)高套正誤差:①混凝土標(biāo)號、石子粒徑;②構(gòu)件斷面、單件體積;③砌筑、抹灰砂漿標(biāo)號及配合比;④單項(xiàng)腳手架高度界限;⑤裝飾工程的級別(普通、中級、高級);⑥地坑。地糟、土方三者之間的界限;(3)項(xiàng)目重復(fù)正誤差:①塊料面層下找平層;②瀝青卷材防水層,瀝青隔氣層下的冷底子油;③預(yù)制構(gòu)件的鐵件;④屬于建筑工程范疇的給排水設(shè)施。在采用綜合定額預(yù)算的項(xiàng)目中,這種現(xiàn)象尤其普遍。
(4)綜合費(fèi)用計(jì)算正誤差:①措施手段材料一次攤銷;②綜合費(fèi)項(xiàng)目內(nèi)容與定額已考慮的內(nèi)容重復(fù);③綜合費(fèi)項(xiàng)目內(nèi)容與冬雨季施工增加費(fèi),臨時(shí)設(shè)施費(fèi)中內(nèi)容重復(fù)。
3.6.篩選法
篩選法是統(tǒng)籌法的一種,通過找出分部分項(xiàng)工程在每單位建筑面積上的工程量、價(jià)格、用工的基本數(shù)值,歸納為工程量、價(jià)格、用工三個(gè)單方基本值表,當(dāng)所審查的預(yù)算的建筑標(biāo)淮與"基本值"所適用的標(biāo)準(zhǔn)不同,就要對其進(jìn)行調(diào)整。這種方法的優(yōu)點(diǎn)是簡單易懂,便于掌握,審查速度快,發(fā)現(xiàn)問題快。但解決差錯(cuò)問題尚須繼續(xù)審查。
本文所要討論的是工程竣工交付以后的質(zhì)量責(zé)任問題,包括質(zhì)量責(zé)任的不同分類和期限、工程建造的各個(gè)參與者如何分擔(dān)建筑物瑕疵的責(zé)任、建筑物權(quán)利人對建造人的權(quán)利等等。這些問題還將引出針對建筑物有質(zhì)量瑕疵如何設(shè)置保險(xiǎn)來保護(hù)業(yè)主,或者有無相關(guān)保險(xiǎn)可以使責(zé)任人免受索賠?對于這些問題的回答,各國法律制度的答案是各不相同的,研究這些答案,對我們不無裨益。
本文在比較各國在建筑物竣工交付后質(zhì)量責(zé)任制度的幾種主要模式的基礎(chǔ)上,理解和分析我國對建筑物竣工交付后質(zhì)量責(zé)任的法律規(guī)定,并提出引進(jìn)和推廣建筑工程保修保證保險(xiǎn)和建筑工程質(zhì)量責(zé)任綜合保險(xiǎn)的建議,以完善我國的建筑物質(zhì)量責(zé)任制度。
一、建筑物竣工交付后的質(zhì)量責(zé)任的不同階段及期限
我國《建筑法》對建筑物竣工交付后質(zhì)量責(zé)任的規(guī)定,主要見于第62條和第80條。第62條規(guī)定:“建筑工程實(shí)行質(zhì)量保修制度。建筑工程的保修范圍包括地基基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)工程、屋面防水工程和其他土建工程,以及電氣管線、上下水管線的按照工程,供熱、供冷系統(tǒng)等項(xiàng)目;保修的期限應(yīng)當(dāng)按照保證建筑物合理壽命年限內(nèi)正常使用,維護(hù)使用者合法權(quán)益的原則確定。具體的保修范圍和最低保修期限由國務(wù)院規(guī)定”。該條法律規(guī)定,確立了我國對建設(shè)工程質(zhì)量保修期的法律制度,即地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)在合理使用壽命內(nèi)保證使用,其余部位在最低保修年限內(nèi)保證使用的法律制度,保證使用的責(zé)任局限在施工方。《建筑法》第80條規(guī)定:“在建筑物的合理使用壽命內(nèi),因建筑工程質(zhì)量不合格受到損害的,有權(quán)向責(zé)任者要求賠償。”這條法律規(guī)定,則是確立了我國建設(shè)工程損害賠償期的法律制度,即在整個(gè)合理使用壽命期內(nèi),因工程質(zhì)量不合格造成損害的,責(zé)任者均應(yīng)賠償?shù)姆芍贫龋?zé)任者未限定在施工方。
可見,我國的建設(shè)工程法律框架設(shè)定的建筑物竣工交付后的質(zhì)量責(zé)任主要區(qū)分兩個(gè)階段,一是工程質(zhì)量保修期,二是損害賠償責(zé)任期。這與其他許多國家的建筑物竣工后質(zhì)量責(zé)任體系不謀而合。以下分述之。
(一)質(zhì)量保修期內(nèi)的責(zé)任
質(zhì)量保修期內(nèi)的責(zé)任是建筑物竣工交付后的第一個(gè)質(zhì)量責(zé)任期。我國法律規(guī)定,工程通過竣工驗(yàn)收并滿足法律規(guī)定以及合同約定的條件即可交付。《建筑法》第61條規(guī)定:“交付竣工驗(yàn)收的建筑工程,必須符合規(guī)定的建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn),有完整的工程技術(shù)經(jīng)濟(jì)資料和經(jīng)簽署的工程保修書,并具備國家規(guī)定的其他竣工條件。”保修書應(yīng)當(dāng)明確建設(shè)工程的保修范圍、保修期限和保修責(zé)任等。
質(zhì)量保修期的責(zé)任主要落在施工方肩上。國務(wù)院2000年1月頒布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》(下稱《質(zhì)量條例》)第41條規(guī)定:“如果建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題的,施工單位應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù),并對造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。”所以,對保修階段的質(zhì)量責(zé)任,可以作這樣的理解:在保修期內(nèi),只要發(fā)現(xiàn)質(zhì)量瑕疵,不管有無損害,施工方均有義務(wù)進(jìn)行修復(fù),如果造成損失,還應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。當(dāng)然,如果質(zhì)量瑕疵不是施工方造成的,施工方在履行保修義務(wù)后,可以向責(zé)任方追償。只是根據(jù)以上一條的規(guī)定,對于非施工方造成的質(zhì)量瑕疵在保修期內(nèi)引起的損失,施工方是否也應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任以及如何承擔(dān)、如何追償?shù)膯栴}尚不明確。
同樣是建筑物竣工交付以后的第一個(gè)質(zhì)量責(zé)任期,各國法律制度下的質(zhì)量保修期的替代名稱是多種多樣,且期限也各不相同。
在法國,稱“質(zhì)量保修期”為“正式完工期限”(1978年民法典),期限為自交付之日起一年。比利時(shí)和瑞典稱之為“保證期”,通常為一年,結(jié)束時(shí)即為最終交付。荷蘭的保修期為3-12個(gè)月,澳大利亞、新加坡、英國通常為六個(gè)月,瑞典為兩年,加拿大的魁北克、葡萄牙則更長,為五年,但公用建筑的保修期為2年。英國的JCT合同把從工程實(shí)際交付至最后完工的期限稱為“缺陷責(zé)任期”。FIDIC文本也是如此。所謂“缺陷責(zé)任期”,實(shí)際上僅指從工程實(shí)際交付至最后完工之間的期限,由承包方對列入“實(shí)際完工證書”上的缺陷進(jìn)行修復(fù),并對在此期間顯現(xiàn)的瑕疵進(jìn)行免費(fèi)維修。但是取名為“缺陷責(zé)任期”,往往引起很多人誤解,以為一旦該期限屆滿,承包商即不對工程缺陷承擔(dān)責(zé)任,其實(shí)不然。
不管取什么名字,這段竣工后的特殊責(zé)任期間的期限長短因國而異,并非都是一年。荷蘭的保修期為3-12個(gè)月,澳大利亞、新加坡、英國通常為六個(gè)月,瑞典為兩年,加拿大的魁北克、葡萄牙則更長,為五年,但公用建筑的保修期為2年。
我國的《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第40條具體明確了建設(shè)工程的最低保修范圍和最低保修期限。其中,基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程的最低保修年限,為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程的合理使用年限;屋面防水工程、衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏的最低保修年限為5年;供熱與供冷系統(tǒng)的最低保修年限為2個(gè)采暖期、供冷期;電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程的最低保修年限為2年。其余部位的最低保修年限由承發(fā)包雙方在合同中約定。
按照我國法律的規(guī)定,建設(shè)工程的保修期自竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算。如果竣工驗(yàn)收不合格,則由施工單位進(jìn)行整修后再行竣工驗(yàn)收,直至合格后交付。但是在很多國家,有四種不同情形的“交付”:
1、業(yè)主對竣工工程完全滿意而接收交付工程;
2、非常不滿意而不愿接收工程,要求整改后再驗(yàn)收;
3、業(yè)主接受工程,但對其中不完善之處與承包人達(dá)成減低工程價(jià)款的約定。如果不完善之處是由第三方引起的,承包人通常可以向該第三方提起索賠;
4、最普遍的做法是業(yè)主先作有條件的接收,而這個(gè)條件是承包人必須自費(fèi)盡速修復(fù)瑕疵部分,達(dá)到業(yè)主的要求。此時(shí)頒發(fā)的完工證書應(yīng)當(dāng)載明所有應(yīng)當(dāng)修復(fù)之瑕疵。比如,在英國,達(dá)到“實(shí)際完工”即可交付,建筑師會(huì)簽發(fā)“實(shí)際完工證明”。而在美國,工程達(dá)到“實(shí)質(zhì)性完工”即可交付,在交付后的一定期限內(nèi),即“缺陷責(zé)任期”內(nèi),承包商有義務(wù)修復(fù)已發(fā)現(xiàn)的、和在該期限內(nèi)發(fā)現(xiàn)的任何質(zhì)量缺陷。
但是,不管是何種情況下的“交付”,工程交付即意味著工程施工階段的結(jié)束和使用階段的開始。工程交付的法律意義表現(xiàn)為:
1、交付意味著保修責(zé)任的開始;
2、交付意味著承包商無權(quán)在未得到業(yè)主同意的情況下進(jìn)入該物業(yè);
3、在承包商提供履約保函的情況下,在此時(shí)開始考慮釋放保函;
4、工程交付時(shí)以下問題一般得以解決:
(1)實(shí)際交付工程與合同約定的標(biāo)準(zhǔn)之間的明顯差異;
(2)未決的索賠與反索賠。如在工程交付時(shí)未能解決,當(dāng)事人至少應(yīng)明確如何處理的立場。在很多國家工程索賠時(shí)效從交付之日起算。時(shí)效長短由法律規(guī)定或者由合同約定。比如在瑞典,建筑合同一般約定業(yè)主必須在工程交付之日起30天內(nèi)提出關(guān)于工程延期的索賠。
(3)工程款結(jié)算安排。法國標(biāo)準(zhǔn)文本規(guī)定承包方應(yīng)在工程交付之日起120天內(nèi)向業(yè)主提交尾款結(jié)算的具體金額。瑞典規(guī)定為8個(gè)月內(nèi)提交。
5、自工程交付后,業(yè)主開始承擔(dān)保護(hù)建筑物不受意外損害的責(zé)任(如火災(zāi)、盜竊等)。
比較我國的法律規(guī)定和其它國家的相應(yīng)規(guī)定可以發(fā)現(xiàn):我國立法根據(jù)決定整個(gè)合理使用壽命正常使用的建筑物的主要部位和非主要部位的不同情況,對保修期作了不同的規(guī)定,并且各分部分項(xiàng)工程的具體保修年限由承發(fā)包雙方在招投標(biāo)過程中競爭以及在設(shè)定具體合同時(shí)約定的做法,是吸收了國外的先進(jìn)做法并結(jié)合我國國情的創(chuàng)造。這些新規(guī)定值得承發(fā)包雙方高度重視,也值得我們廣大律師高度重視。
(二)損害賠償責(zé)任期內(nèi)的責(zé)任
質(zhì)量保修期屆滿后,意味著另一種責(zé)任期間的開始,即進(jìn)入損害賠償責(zé)任期間。在有些國家這種責(zé)任為零。如葡萄牙規(guī)定在政府作為業(yè)主的情況下,質(zhì)量保證期后不存在損害賠償責(zé)任。但是在大多數(shù)國家,業(yè)主都可以在一段時(shí)期內(nèi)向有關(guān)責(zé)任者要求損害賠償。
保修期的損害賠償責(zé)任的期限因法律或合同規(guī)定的不同而不同,很多國家的制度本身也在不斷變化。以荷蘭、法國和加拿大的魁北克為例:荷蘭民法典規(guī)定了二十年責(zé)任期;而法國規(guī)定了十年責(zé)任期。法國的十年責(zé)任期的責(zé)任范圍為以下缺陷引起的損害:1、影響道路、主要管道、基礎(chǔ)、承重結(jié)構(gòu)的堅(jiān)固,隱蔽工程、與建筑物不可分的設(shè)備(其他設(shè)計(jì)要求有不少于2年的合同保證期)2、工程不符合使用目的。另外,在加拿大的魁北克,非居住房屋和商業(yè)建筑的保修期后責(zé)任期為5年,而公用建筑則為30年。
與保修期內(nèi)的責(zé)任形式不同,保修期內(nèi)只要發(fā)現(xiàn)任何瑕疵,不管有無損害承包商均有義務(wù)修復(fù),不修復(fù)將承擔(dān)一定的后果;但在保修期后的損害賠償責(zé)任期內(nèi),出現(xiàn)的質(zhì)量問題要有損害才可主張賠償,而且并不是所有的損害都可以獲得賠償。
在大多數(shù)國家和地區(qū),如意大利、魁北克、西班牙、瑞典和英國,將損害分為微小損害和重大損害,只有重大損害才可追究責(zé)任。當(dāng)然,至于孰是“微小”孰是“重大”,這些國家的法律和實(shí)踐都沒有一個(gè)確定的標(biāo)準(zhǔn),可以說因事而異。比如在英國,對磚房裂縫程度的分類是根據(jù)這些裂縫對結(jié)構(gòu)的影響程度來確定的,從而判斷哪些是嚴(yán)重裂縫,哪些是微小裂縫。
盡管沒有確切的標(biāo)準(zhǔn),但各國建筑法律、法規(guī)的要求,合同明文或默示條款的要求,以及建筑物所在地特殊文化的需求,都是判斷損害大小的一般依據(jù)。
我國《建筑法》第80條的規(guī)定表明:我國立法對建筑物損害賠償責(zé)任期的規(guī)定比較嚴(yán)厲,針對建筑物的地基和主體結(jié)構(gòu)以及其他部位,即使在普通部位的保修期屆滿后,只要因質(zhì)量不合格造成損害的,均可要求責(zé)任者承擔(dān)賠償責(zé)任。這顯然加重了建筑物的制造者包括承發(fā)包雙方以及勘察、設(shè)計(jì)等有關(guān)各方的質(zhì)量責(zé)任。可以預(yù)見,不遠(yuǎn)的未來,因建筑物質(zhì)量不合格而請求賠償?shù)陌讣?huì)大大增加。當(dāng)然,區(qū)別于保修期的責(zé)任主體,法律并未規(guī)定由施工方負(fù)責(zé),而僅僅規(guī)定了“責(zé)任者”。那么,哪些主體可能成為建筑法規(guī)定的損害賠償責(zé)任期內(nèi)的責(zé)任者呢?
二、建筑物竣工后質(zhì)量損害賠償責(zé)任的承擔(dān)主體
由于損害賠償?shù)拿袷仑?zé)任不一定依據(jù)合同而發(fā)生,因此按照建筑物在建設(shè)期間是否與業(yè)主有合同關(guān)系,在建筑物竣工后承擔(dān)質(zhì)量損害賠償責(zé)任的主體可以大致分為以下兩類:
(一)與業(yè)主訂有合同者,包括勘察設(shè)計(jì)單位、施工單位,監(jiān)理單位等。
按照我國《建筑法》第24條的規(guī)定,業(yè)主有可能只與一個(gè)項(xiàng)目總承包方簽訂合同,也可能分別與勘察、設(shè)計(jì)、施工以及監(jiān)理和設(shè)備采購各方簽訂合同,建筑法對業(yè)主與合同對方的工程質(zhì)量責(zé)任都作了相應(yīng)的規(guī)定。因此,在建筑物竣工交付使用后,按照《建筑法》第80條規(guī)定因工程質(zhì)量不合格造成損害的責(zé)任者,就可能是與業(yè)主有各種合同關(guān)系的對應(yīng)各方。根據(jù)有關(guān)的法律規(guī)定,這些業(yè)主的對應(yīng)方都有可能成為損害賠償?shù)呢?zé)任者。
但國外的規(guī)定有例外:意大利的民法典只規(guī)定了施工單位對建設(shè)單位的責(zé)任,這意味著施工單位必須及時(shí)發(fā)現(xiàn)和糾正其他建設(shè)參與者的錯(cuò)漏,否則將承擔(dān)責(zé)任。但在Emilia-Romagna地區(qū)這一原則已得到了適當(dāng)?shù)男抻啠摰貐^(qū)1990年有一項(xiàng)法律規(guī)定:主要設(shè)計(jì)人、項(xiàng)目經(jīng)理、承包人、技術(shù)監(jiān)理、竣工檢驗(yàn)人等應(yīng)簽署建筑物竣工的技術(shù)文件,聲明該建筑物已符合建筑規(guī)范及使用要求。如果政府監(jiān)督員發(fā)現(xiàn)這一聲明是不真實(shí)的,這些簽字人都將被處以罰金。
此外,新加坡有一套截然不同的責(zé)任分擔(dān)體系。1989年《新加坡建筑管制法》引入了“有資格的人”、“注冊檢驗(yàn)師”和“現(xiàn)場監(jiān)理人”的概念。建設(shè)單位如果就施工方過錯(cuò)造成的損害要求賠償,他可以直接向施工方索賠,也可以向上述“有資格的人”進(jìn)行索賠,這樣,施工方就可以免于承擔(dān)責(zé)任。
(二)與業(yè)主沒有直接合同關(guān)系者,包括:
1、政府建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督部門
在有些國家,當(dāng)?shù)卣块T有義務(wù)核查所有或部分建筑項(xiàng)目的質(zhì)量情況。我國目前體制下仍要求政府建筑管理部門對所有竣工建筑物進(jìn)行驗(yàn)收并出具驗(yàn)收結(jié)果說明:合格或者不合格。但我國的《質(zhì)量條例》關(guān)于“竣工驗(yàn)收備案制度”的新規(guī)定將改變政府過去直接參與驗(yàn)收的做法,而將監(jiān)督力度轉(zhuǎn)移到施工圖的審查和竣工驗(yàn)收資料的抽查。
在英國,法律規(guī)定了對政府部門的責(zé)任限制,而在有些國家政府部門的責(zé)任幾乎為零。如新加坡因?yàn)橛小百Y格人”承擔(dān)責(zé)任的機(jī)制,明確規(guī)定政府不必承擔(dān)責(zé)任。
2、質(zhì)量檢測機(jī)構(gòu)
我們可能會(huì)遇到的一個(gè)問題是:如果對建筑材料質(zhì)量狀況的錯(cuò)誤鑒定結(jié)論導(dǎo)致建筑物質(zhì)量瑕疵,瑕疵責(zé)任由誰來承擔(dān)?比如在我國,對商品混凝土的檢測通常需要委托專門的檢測機(jī)構(gòu)進(jìn)行、水泥制品使用前必須經(jīng)過檢測,按照我國的合同法和建筑法,使用該產(chǎn)品進(jìn)行施工的一方仍應(yīng)對建筑物瑕疵承擔(dān)責(zé)任,然后由承擔(dān)責(zé)任方再依據(jù)委托檢測的合同自質(zhì)量檢測機(jī)構(gòu)索賠。
3、分包商
按照英、美合同法上“合同相對性原則”,除合同當(dāng)事人外,任何其他人不得請求享有合同權(quán)利,也不必承擔(dān)合同責(zé)任,合同當(dāng)事人之外的第三方無權(quán)要求執(zhí)行合同中約定的第三方權(quán)利。由于業(yè)主與分包商沒有直接合同關(guān)系,業(yè)主無法直接向分包商主張權(quán)利,受害者(如租戶、后繼使用人)更是無法向直接責(zé)任者追索合同意義上的賠償權(quán)利,因而導(dǎo)致眾多實(shí)質(zhì)上不公平的結(jié)果。為了避免產(chǎn)生這樣的結(jié)果,在英國盛行一種叫“從屬保證”(collateralwarranty)的系列合同,與建筑承包合同配套使用,即業(yè)主要求所有的承包商(包括各類分包商)、專業(yè)咨詢師(包括結(jié)構(gòu)工程師、造價(jià)工程師、設(shè)計(jì)師等)、設(shè)備供應(yīng)商等向建筑工程的使用人、買受人、承租人和貸款人提供書面保證合同,從而建立由這些設(shè)備或服務(wù)提供商向建筑物權(quán)利人直接承擔(dān)責(zé)任的法律紐帶。由于一個(gè)建筑項(xiàng)目往往涉及數(shù)十個(gè)、上百個(gè)甚至上千個(gè)這樣的書面保證合同,一些大的律師事務(wù)所的建筑法部門得投入不少人力應(yīng)付這些保證合同的起草、談判等的繁瑣操作。
1996年,英國的“法律委員會(huì)”提出關(guān)于《合同相對性:關(guān)于第三人利益的合同》的報(bào)告,要求英國法對“合同當(dāng)事人原則”作了重大修改,授予合同中關(guān)于第三人權(quán)益的執(zhí)行效力。1998年形成議案交國會(huì)討論,并于1999年11月11日獲女皇批準(zhǔn),成為《合同(第三方權(quán)利)法》。可以預(yù)見,英國今后的建筑承包合同將增加許多涉及包括分包商、供應(yīng)商、建筑物使用人、購買人、建筑項(xiàng)目貸款人等在內(nèi)的第三人利益條款的起草,并且對這些條款的內(nèi)容設(shè)置采取更加謹(jǐn)慎的態(tài)度。
在我國,這一問題已在法律的規(guī)定上得到解決。《建筑法》第55條規(guī)定:“建筑工程實(shí)行總承包的,工程質(zhì)量由工程總承包單位負(fù)責(zé),總承包單位將建筑工程分包給其他單位的,應(yīng)當(dāng)對分包工程的質(zhì)量與分包單位承擔(dān)連帶責(zé)任。分包單位應(yīng)當(dāng)接受總承包單位的質(zhì)量管理。”據(jù)此,總包單位和分包單位對分包工程承擔(dān)連帶責(zé)任,有權(quán)主張索賠的一方可以依據(jù)合同,或者在無直接合同關(guān)系的情形下依據(jù)侵權(quán)理論要求總包方、分包人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
4、供應(yīng)商
在國外,業(yè)主與供應(yīng)商一般沒有合同關(guān)系,供應(yīng)商供應(yīng)的材料、設(shè)備有質(zhì)量缺陷時(shí)對業(yè)主的責(zé)任表現(xiàn)為“侵權(quán)責(zé)任”。
在我國,建筑材料有甲供料和乙供料之分,但總的趨勢是以乙供料為主。前者由建設(shè)單位與供應(yīng)商訂立供貨合同,后者由施工單位與供應(yīng)商訂立供貨合同。但不管是甲供料、還是乙供料,建筑材料在用于施工以前,施工單位、監(jiān)理單位有責(zé)任對該材料進(jìn)行檢驗(yàn),或核實(shí)有關(guān)質(zhì)保書和檢測報(bào)告。施工單位、監(jiān)理單位按照《建筑法》及配套法規(guī)的規(guī)定承擔(dān)建筑物質(zhì)量瑕疵的責(zé)任,而供貨單位則按《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》承擔(dān)貨物瑕疵的責(zé)任,兩者并不矛盾。
三、質(zhì)量缺陷的分類
《建筑法》第80條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的前提之一是:該損害是“因建筑工程質(zhì)量不合格”而遭受的。什么是“建筑工程質(zhì)量不合格”呢?它的標(biāo)準(zhǔn)是什么?質(zhì)量不合格與一般的質(zhì)量問題的界限又是什么?這些問題目前還難以在現(xiàn)有條文中找到答案。按照一般的理解和建筑行業(yè)的運(yùn)作習(xí)慣,工程質(zhì)量問題可以分為工程質(zhì)量缺陷和工程質(zhì)量事故。釀成工程質(zhì)量事故的缺陷一般是對工程結(jié)構(gòu)安全、使用功能和外形觀感等影響較大、損失較大的質(zhì)量損傷。從廣義上說,工程質(zhì)量問題都是程度不一的工程質(zhì)量缺陷,質(zhì)量缺陷達(dá)到了一定的嚴(yán)重程度,即構(gòu)成了質(zhì)量不合格。
任何質(zhì)量缺陷的背后都有導(dǎo)致這一缺陷的行為人的錯(cuò)誤和疏忽行為。這種錯(cuò)誤和疏忽行為可以發(fā)生在整個(gè)建筑過程的任何一個(gè)階段,主要包括:1、設(shè)計(jì)和技術(shù)監(jiān)理過程;2、現(xiàn)場施工過程;3、移交時(shí)關(guān)于維護(hù)和使用建筑物的指導(dǎo)過程。如果按上述階段分類,可將質(zhì)量缺陷分成以下主要幾大類:
(一)設(shè)計(jì)缺陷
記載在設(shè)計(jì)圖紙和設(shè)計(jì)文件上的錯(cuò)誤或疏漏將從一開始就影響工程建筑的質(zhì)量。比如對通風(fēng)的設(shè)計(jì)考慮不周將引起建筑物通風(fēng)不良,而結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)上的錯(cuò)誤將帶來建筑物沉降、裂縫等結(jié)構(gòu)性缺陷。設(shè)計(jì)師無疑是承擔(dān)設(shè)計(jì)錯(cuò)誤的責(zé)任主體。
但是,在很多情況下,設(shè)計(jì)錯(cuò)誤帶來的缺陷責(zé)任的承擔(dān)主體并非僅設(shè)計(jì)師一方。在美國,工程邊設(shè)計(jì)邊施工的現(xiàn)象很普遍,大部分的具體設(shè)計(jì)工作是在工程進(jìn)行施工過程中通過獨(dú)立技術(shù)監(jiān)理的監(jiān)督和配合完成的,如果由于監(jiān)理的過錯(cuò)而導(dǎo)致設(shè)計(jì)錯(cuò)誤,監(jiān)理也應(yīng)承擔(dān)設(shè)計(jì)缺陷的責(zé)任。
承包商也會(huì)被要求承擔(dān)設(shè)計(jì)缺陷的責(zé)任。在英國,承包商有義務(wù)在進(jìn)行施工組織設(shè)計(jì)時(shí)檢查設(shè)計(jì)師的設(shè)計(jì)。意大利的立法走到了極端,把設(shè)計(jì)和監(jiān)理過程中的所有錯(cuò)誤和疏忽的責(zé)任都壓在承包商一方頭上。而新加坡走向另一個(gè)極端,即有責(zé)任的個(gè)人直接承擔(dān)設(shè)計(jì)錯(cuò)誤的責(zé)任。但大多數(shù)國家都在尋求一種平衡,力求確定設(shè)計(jì)師、監(jiān)理師和承包商、分包商、供應(yīng)商之間承擔(dān)設(shè)計(jì)錯(cuò)誤的合理比例。
我國《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第28條第2款規(guī)定:“施工單位在施工過程中發(fā)現(xiàn)設(shè)計(jì)文件和圖紙有差錯(cuò)的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)提出意見和建議。”應(yīng)當(dāng)理解為施工單位只在發(fā)現(xiàn)了差錯(cuò)后方有義務(wù)及時(shí)提出,但沒有規(guī)定施工單位有審查設(shè)計(jì)文件和圖紙的義務(wù)。因此,除非合同有另外的約定,承包商一般不承擔(dān)設(shè)計(jì)缺陷的責(zé)任。至于承包商發(fā)現(xiàn)設(shè)計(jì)有差錯(cuò)而不及時(shí)提出意見和建議應(yīng)承擔(dān)怎樣的責(zé)任,法律沒有作進(jìn)一步規(guī)定。
(二)施工缺陷
施工過程的缺陷大部分是由于承包商引起的。承包商最主要的義務(wù)是按照工程設(shè)計(jì)圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工,嚴(yán)格執(zhí)行每道工序,檢查建筑材料、構(gòu)件的質(zhì)量。這在各國都是一樣的。
我國的《建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第29條:“施工單位必須按照工程設(shè)計(jì)要求施工技術(shù)材料和合同約定,對建筑材料,建筑構(gòu)配件,設(shè)備和商品混凝土進(jìn)行檢驗(yàn),檢驗(yàn)應(yīng)當(dāng)有書面記錄和專人簽字;未經(jīng)檢驗(yàn)或者檢驗(yàn)不合格的,不得使用。”由此可見,建筑材料、構(gòu)配件等使用到施工工程,成為建筑物的一部分之后,由此造成工程質(zhì)量缺陷的責(zé)任應(yīng)當(dāng)由施工單位向建設(shè)單位承擔(dān),而不論該材料或該產(chǎn)品由誰來采購。
但在法國有一項(xiàng)特殊的規(guī)定,對于那些稱之為“EPERS”的建筑物構(gòu)配件,比如預(yù)制木配件,供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)承擔(dān)因該產(chǎn)品導(dǎo)致工程質(zhì)量缺陷的責(zé)任,從而免除了承包商對此的檢驗(yàn)和測試責(zé)任。
(三)指導(dǎo)缺陷
工程交付時(shí)建筑師給予業(yè)主的維修使用指導(dǎo)說明不充分,可能引起建筑物使用過程中的損害。隨著建筑物使用功能的日趨多樣和復(fù)雜,對建筑物如何使用和維修的告知愈顯重要。錯(cuò)誤信息或疏忽重要信息的告知都可能造成重大損害。
法國有一案例:一個(gè)診所的看房人在灌裝臨時(shí)用電房的汽油箱時(shí),汽油涌出淹沒了好幾層樓面。法院在審理過程中發(fā)現(xiàn),承包商在移交該房給業(yè)主時(shí),沒有向業(yè)主充分告知罐裝汽油箱的用法說明,以致管房人誤操作而導(dǎo)致?lián)p失。因此,法院判令承包商承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
我國建筑法第61條規(guī)定了交付竣工驗(yàn)收建筑工程應(yīng)具有完整的工程技術(shù)經(jīng)濟(jì)資料。上海市還實(shí)行了住宅建設(shè)單位應(yīng)提供《住宅使用說明書》的制度。違反了這些規(guī)定,受損害方可以依法要求責(zé)任人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
四、推行工程保修保險(xiǎn)和工程質(zhì)量綜合保險(xiǎn)
從以上我們可以看到,各國對于建筑物竣工交付后的質(zhì)量責(zé)任的法律規(guī)定是大同小異的,盡管質(zhì)量保證期和損害賠償責(zé)任期的期限各有長短,責(zé)任主體不盡相同,但業(yè)主、使用人、承租人對因建筑物質(zhì)量瑕疵及其造成的損害都有追究責(zé)任的特定對象。問題是,一些責(zé)任主體,尤其是承包商、設(shè)計(jì)商,在經(jīng)過幾年的營運(yùn)后可能資不抵債、破產(chǎn),或者不復(fù)存在,或者他們購買的執(zhí)業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)期限太短或保險(xiǎn)金額不足,一旦發(fā)生建筑物質(zhì)量缺陷的損害賠償可能無力承擔(dān)責(zé)任,或者根本找不到責(zé)任承擔(dān)者,如何解決這一問題呢?
一些法語國家政府通過強(qiáng)制承包商投保質(zhì)量責(zé)任險(xiǎn),有效地解決了這一現(xiàn)實(shí)問題。法國是一個(gè)典型的實(shí)行強(qiáng)制性工程質(zhì)量保險(xiǎn)制度的國家。《法國民法典》第2270條規(guī)定:“建筑人及承攬人,經(jīng)過十年后,即免除其對于建筑或指導(dǎo)的巨大工程擔(dān)保的義務(wù)。”法國《建筑職責(zé)與保險(xiǎn)法》進(jìn)一步規(guī)定:凡涉及工程建設(shè)活動(dòng)的所有單位,包括業(yè)主、設(shè)計(jì)商、承包商、專業(yè)分包商、建筑產(chǎn)品制造商、質(zhì)量監(jiān)理公司等,均須向保險(xiǎn)公司進(jìn)行投保。《建筑職責(zé)與保險(xiǎn)法》還規(guī)定,工程項(xiàng)目竣工后,承包商應(yīng)對該項(xiàng)工程的主體部分,在十年內(nèi)承擔(dān)缺陷保證責(zé)任;對建筑設(shè)備在兩年內(nèi)承擔(dān)功能保證責(zé)任。保險(xiǎn)費(fèi)率根據(jù)建筑物的風(fēng)險(xiǎn)程度、承包商的企業(yè)聲譽(yù)、質(zhì)量檢查的深度等加以綜合考慮,一般要負(fù)擔(dān)相當(dāng)于工程總造價(jià)1.5%-4%的保險(xiǎn)費(fèi)。工程交付使用后,若第一年內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題,承包商負(fù)責(zé)進(jìn)行維修并承擔(dān)維修費(fèi)用;若在其余九年內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題,承包商負(fù)責(zé)維修,而維修費(fèi)用則由保險(xiǎn)公司承擔(dān)。
在我國,《建筑法》規(guī)定了建設(shè)單位、施工單位、設(shè)計(jì)勘察單位、監(jiān)理單位的責(zé)任,對損害賠償不再有限額的規(guī)定,有關(guān)責(zé)任單位的義務(wù)、風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)一步加大,工程建設(shè)當(dāng)事人如果不通過工程擔(dān)保或保險(xiǎn)分散、轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn),一旦發(fā)生違約或重大責(zé)任事故,責(zé)任單位無力承擔(dān),必然影響工程建設(shè)的順利進(jìn)行,責(zé)任單位也將難以生存。再加上第60條規(guī)定:建筑物在合理使用壽命內(nèi),必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量。也就是說,基礎(chǔ)工程的保修年限最低為“合理使用壽命”,即設(shè)計(jì)年限,一般為幾十年,甚至上百年。第80條又規(guī)定了損害賠償責(zé)任的期限為“在建筑物的合理使用壽命內(nèi)”。在這樣一段漫長的時(shí)限內(nèi),要真正落實(shí)責(zé)任的承擔(dān),必須通過保險(xiǎn)來解決。
鑒此,為真正落實(shí)建筑物交付后在其合理使用壽命內(nèi)的建筑工程質(zhì)量責(zé)任,建議以建筑工程保修保證保險(xiǎn)落實(shí)建筑物合理使用壽命內(nèi)的地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)工程的保修責(zé)任;以建筑工程質(zhì)量責(zé)任綜合保險(xiǎn)落實(shí)建筑物合理使用壽命內(nèi),因建筑工程質(zhì)量不合格造成損害的民事賠償責(zé)任。
建筑工程質(zhì)量責(zé)任綜合保險(xiǎn)是由保險(xiǎn)人承保建筑物合理使用壽命內(nèi)的因建筑工程質(zhì)量不合格造成建筑物本身和以外的財(cái)產(chǎn)及人身的損害的民事賠償責(zé)任的險(xiǎn)種。
建筑工程質(zhì)量責(zé)任綜合保險(xiǎn)是由保險(xiǎn)人承保建筑物合理使用壽命內(nèi)的因建筑工程質(zhì)量不合格造成建筑物本身和以外的財(cái)產(chǎn)及人身的損害的民事賠償責(zé)任的險(xiǎn)種。