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理論探討在市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)過程中,民法起著至關(guān)重要的作用。自愿、公平、等價有償、誠實信用的民法基本原則的作用也日益凸顯。但由于人們以前缺乏誠實信用觀念,現(xiàn)在又盲目崇信誠實信用,有的學(xué)者力薦誠實信用原則,把它推到民法的“帝王條款”之顛。筆者認(rèn)為誠實信用原則僅僅是民法的一項基本原則,不是“帝王條款”。

一、誠實信用原則的內(nèi)涵

誠實信用,顧名思義就是要講誠實,講信用。在民法中,就是要求平等主體的法人、自然人在處理財產(chǎn)關(guān)系或人身關(guān)系時要講究誠實、講究信用,事實上,這是一個高度概括和模糊不清的詞語。做過細(xì)的解釋,則不符合它的真實意思。筆者認(rèn)為,民法中確立的誠實信用原則包括三層含義:義務(wù)人有履行誠實信用之義務(wù)、權(quán)利人有要求義務(wù)人履行誠實信用之權(quán)利;當(dāng)事人在行使權(quán)利和履行義務(wù)時不能侵犯國家、集體、他人的合法權(quán)利;法官在一定條件下有一定的自由裁量權(quán)。

二、誠實信用原則概述

（一）誠實信用原則的歷史淵源我國古代就有誠實信用道德規(guī)范,特別是戰(zhàn)國時期,儒家思想更是以此為重心。“誠信是中國傳統(tǒng)文化中固有的道德規(guī)范,其形成過程大致為:《論語》里的‘信’——《孟子》由‘信’而‘誠’——《中庸》的‘誠’——《蔡統(tǒng)》的‘誠信’,由于思想家們的倡導(dǎo),誠信原則在古代法律生活中得到廣泛貫徹,它從傳統(tǒng)的指導(dǎo)人生哲學(xué)、人生態(tài)度的道德原則,逐步成為被法律所承認(rèn),中國古代民法文化之瑰寶”。后來,歷代律例均有這方面的規(guī)定。足以證明誠實信用的重要性。但真正作為民法的一項基本原則,是1986年頒布《民法通則》后才有的,因為我國古代沒有單獨(dú)的民法典。在西方國家,一般認(rèn)為,將誠實信用納入法律可以追溯至羅馬法。

例如,在古羅馬規(guī)定“善良家父的勤謹(jǐn)注意義務(wù)”、“具有一般知識、經(jīng)驗的人誠實地處理事務(wù)時所用的注意”;烏爾比安《論告示》第36篇中“在這個訴訟中,監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)對他做了不應(yīng)當(dāng)做的事或者未做他應(yīng)當(dāng)做的事作出解釋。他要對自己的故意、過失或未盡管理己物的勤謹(jǐn)注意承擔(dān)責(zé)任”;《法學(xué)階梯》中“任何以使用衣服、銀器或馭獸而給予或承諾給予代價的人,應(yīng)按盡最大注意的善良管理人保管自己的物一樣妥善保管其物。

如已盡到這種注意,而仍不免發(fā)生事故或致使物滅失者,他不負(fù)賠償之責(zé)”;蓋尤斯的《論行省告示》第10編中“如果承攬人是按照一個最謹(jǐn)慎之人的方法操作的,那么將不認(rèn)為他有過失”等等。古羅馬法還有許多不履行誠實信用的規(guī)定,例如:《法學(xué)階梯》中有“詐欺抗辯”和“恐嚇抗辯”,“我同你就一筆錢款締結(jié)了要式口約,好像將以借款的名義支付此款,但實際上我并未向你支付。就這筆款向你提出要求當(dāng)然是可以的,你因已達(dá)成的要式口約而承擔(dān)責(zé)任,因而你的確應(yīng)當(dāng)給付。但因此對你判罰卻是不公平的,因而人們認(rèn)為你應(yīng)當(dāng)通過詐欺抗辯為自己辯護(hù)”;“你對我施加恐嚇或者惡意地引誘我,以使我把某物賣給你。如果你就該物向我提出要求,我有權(quán)提出抗辯,因而當(dāng)我證明你對我實行了恐嚇或者惡意引誘時,你的要求將被駁回”。以上這些規(guī)定足以說明誠實信用可以追溯至羅馬法的規(guī)定。大陸法系國家到了近現(xiàn)代,誠實信用原則的規(guī)定明顯增多,誠實信用原則已經(jīng)成為民法的一項基本原則,這是一個不爭的事實。

1804年的《法國民法典》第1134條規(guī)定:“契約不僅依其明示發(fā)生義務(wù),并依照契約的性質(zhì),發(fā)生公平原則……”;1907年《瑞士民法典》第2條規(guī)定:“無論任何人,行使權(quán)利、履行義務(wù),均應(yīng)依誠信為之”;1900年的《德國民法典》及二戰(zhàn)后日本民法典都規(guī)定了誠信原則。英美法系國家,民法中一直沒有誠實信用原則的一般性規(guī)定,只是散見于債法中和判例中,誠實信用原則也沒有上升為民法的基本原則。如美國《統(tǒng)一商法典》第1-203條規(guī)定:“本法所涉及的任何合同和義務(wù),在其履行和執(zhí)行中均負(fù)有遵循誠信原則之義務(wù)”。誠實信用原則作為一項古老的道德原則,大陸法系將其納入民法的一項基本原則,英美法系只在債法中有規(guī)定,沒有無限擴(kuò)大適用范圍,也沒有將其上升為民法的基本原則。事實上,自20世紀(jì)初以來,學(xué)者們一直圍繞該原則是否是民法的“帝王條款”展開激烈的爭論,至今沒有停止。目前,梁彗星、許國棟等眾多名家認(rèn)為誠實信用原則是“帝王條款”,且該觀點(diǎn)處于上風(fēng)地位,但一直有相反的學(xué)說存在。

（二）誠實信用原則討論的現(xiàn)實基礎(chǔ)1、近幾年,市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅速,社會本位思想嚴(yán)重,有誠實信用原則生存之基礎(chǔ)。目前,我國的市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)取得了舉世矚目的成就,經(jīng)濟(jì)發(fā)展持續(xù)增長,綜合國力顯著增強(qiáng),人民生活水平明顯提高。個人收益明顯增強(qiáng)后,個人利益就讓位于社會利益。因此,反映在法律規(guī)定上就要求個人講究誠實信用原則,這樣才有利于社會秩序的良性發(fā)展。同時,因為市場經(jīng)濟(jì)是一種貿(mào)易往來,而且常常是與陌生人打交道,個人之間交往也要求講究誠實信用,以便個人獲取更大的利益。因此,誠實信用原則有生存的基礎(chǔ)。